사업의 양도 요건과 제2차 납세의무 범위 판단 사례

요지

사업의 양도라 함은 사업장별로 사업용 재산을 비롯한 물적ㆍ인적 시설 및 권리의무 등을 포괄적으로 양도하여 사업의 동일성을 유지하면서 경영주체만을 교체시키는 것을 의미한다고 보아야 하고, 여기에 해당하는 경우라면 종전의 종업원이 그대로 인수인계되지 아니하였다고 하여도 사업의 양도로 인정하는 데에 장애가 될 수 없음.

판결내용

판결 내용은 붙임과 같습니다.

상세내용

주 문

1. 제1심 판결 중 아래에서 취소를 명하는 부분에 해당하는 원고 패소 부분을 취소한다.

피고가 2014. 2. 6. 원고를 주식회사 qqq의 2차 납세의무자로 지정하여

같은 날 원고에 대하여 한 2011년 귀속 종합부동산세 580,575,380원, 농어촌특별세

116,115,070원, 가산금 229,907,710원 등 합계 926,598,160원의 부과처분 중

876,436,480원을 초과하는 부분을, 2012년 귀속 종합부동산세 603,859,130원, 농어

촌특별세 120,771,820원, 가산금 134,781,200원 등 합계 859,412,150원의 부과처분

중 807,238,860원을 초과하는 부분을 각 취소한다.

2. 원고의 나머지 항소를 기각한다.

3. 소송총비용 중 9/10는 원고가, 나머지는 피고가 각 부담한다.

청구취지 및 항소취지

제1심 판결을 취소한다. 피고가 2014. 2. 6. 원고를 주식회사 qqq(이하 ⁠‘이

사건 회사’라 한다)의 2차 납세의무자로 지정하여 같은 날 원고에 대하여 한 2011년

귀속 종합부동산세 580,575,380원, 농어촌특별세 116,115,070원, 가산금 229,907,710원

등 합계 926,598,160원의 부과처분, 2012년 귀속 종합부동산세 603,859,130원, 농어촌

특별세 120,771,820원, 가산금 134,781,200원 등 합계 859,412,150원의 부과처분을 각

취소한다.

이 유

1. 처분의 경위 이 부분에 관하여 이 법원이 설시할 이유는 제1심 판결 제2쪽 제9행의 ⁠“주식회사 qqq(이하 ⁠‘이 사건 회사’라 한다)” 부분을 ⁠“이 사건 회사”로 고치는 것 외에는

제1심 판결 이유 중 해당 부분(제2쪽 제8행부터 제3쪽 제2행까지, ⁠‘1. 처분의 경위’ 부

분) 기재와 같으므로, 행정소송법 제8조 제2항, 민사소송법 제420조 본문에 의하여 이 를 인용한다.

2. 이 사건 처분의 적법 여부

가. 원고의 주장

1) 원고가 이 사건 사업을 양수하지 않았다는 주장

사업의 양도․양수란 사업의 인적․물적 시설을 양수인이 그대로 인수하고 경영주만

바뀌는 것을 의미하는데, 이 사건 회사는 2008년경 이미 폐업하여 원고에게 양도할 사

업이 존재하지 않았고, 이 사건의 경우 단순히 건축허가명의를 이 사건 회사에서 원고 로 변경한 것에 불과하기 때문에 이를 사업의 양도․양수라고 할 수 없다. 그럼에도

불구하고 피고는 원고를 이 사건 회사의 제2차 납세의무자로 보아 이 사건 처분을 하

였으니 이는 위법하다.

2) 원고가 양수도 대가를 지급하지 않았다는 주장 이 사건 회사는 사실상 도산하여 폐업된 상태였고 부채가 자산을 훨씬 초과하여 원

고가 이 사건 회사에 지급할 양수도 대가는 없었다. 따라서 사업의 포괄적 양도양수의

경우 양수인이 양도인에게 지급하는 양수 대금의 범위 내에서 양도인의 세금을 양수인 에게 부과할 수 있다는 것을 전제로 한 제2차 납세의무가 성립한다고 볼 수 없다.

3) 원고의 책임범위가 제한된다는 주장

설령 원고가 제2차 납세의무를 진다고 하더라도 원고가 이 사건 회사로부터 이 사건

사업을 양수하였다고 의제할 수 있는 2013. 7. 17.까지 이 사건 회사의 납세의무가 확

정된 본세와 가산세 및 가산금에 한하여 책임이 있을 뿐이다.

나. 관계 법령

별지 기재와 같다.

다. 판단

1) 원고가 이 사건 사업을 양수하였는지 여부

가) 국세기본법 제41조는 ⁠“사업이 양도ㆍ양수된 경우에 양도일 이전에 양도인의

납세의무가 확정된 그 사업에 관한 국세ㆍ가산금과 체납처분비를 양도인의 재산으로

충당하여도 부족할 때에는 대통령령으로 정하는 사업의 양수인은 그 부족한 금액에 대

하여 제2차 납세의무를 진다.”고 규정하고 있고, 그 위임을 받은 국세기본법 시행령 제

22조는 ⁠“국세기본법 제41조 제1항에서 ⁠‘대통령령으로 정하는 사업의 양수인’이란 사업

장별로 그 사업에 관한 모든 권리와 모든 의무를 포괄적으로 승계한 자를 말한다.”라 고 규정하고 있다. 여기에서 사업의 양도라 함은 사업장별로 사업용 재산을 비롯한 물

적ㆍ인적 시설 및 권리의무 등을 포괄적으로 양도하여 사업의 동일성을 유지하면서 경

영주체만을 교체시키는 것을 의미한다고 보아야 하고, 여기에 해당하는 경우라면 종전

의 종업원이 그대로 인수인계되지 아니하였다고 하여도 사업의 양도로 인정하는 데에

장애가 될 수 없다(대법원 2008. 12. 24. 선고 2006두17895 판결 등 참조).

나) 이 사건에서 보건대, 앞서 거시한 증거들과 갑 제3호증, 을 제1호증 내지 을

제13호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하여 알 수 있는 다음과 같은 사정을

위 법리에 비추어 보면, 원고는 이 사건 회사로부터 이 사건 사업을 양수하여 이 사건

사업에 관한 모든 권리와 의무를 포괄적으로 승계한 자에 해당한다고 판단되고, 이와

같은 전제에서 이루어진 이 사건 처분은 적법하다고 판단된다.

(1) 이 사건 회사는 2004년부터 2005년까지 사이에 이 사건 사업부지를 매입

하고, 2005. 7. 27. 이 사건 사업의 원활한 추진을 위하여 00000금융 주식회사로부

터 200억 원, 중소기업은행으로부터 300억 원, 엘지화재해상보험 주식회사로부터 300

억 원, 주식회사 기은캐피탈로부터 100억 원 등 합계 900억 원을 이 사건 사업에 관한

PF(Project Financing)의 형태로 차입하기로 하여 위 각 회사들과 사이에 대출약정을

체결하고(이하 ⁠‘이 사건 PF 대출’이라 한다), 2005. 7. 28. 위 각 채권자 회사들을 이

사건 사업의 공동우선수익자로 지정하고 대한토지신탁 주식회사(이하 ⁠‘대한토지신탁’이

라 한다)에 이 사건 사업부지를 신탁하였으며, 주택법(2008. 2. 29. 법률 제8552호로

개정되기 전의 것, 이하 ⁠‘주택법’이라 한다) 제16조 제1항에 의하여 00시장으로

부터 다음과 같이 이 사건 사업의 사업주체(건축주)로서 주택건설사업승인을 받았다.

(2) 이후 이 사건 회사는 이 사건 사업부지만 매입하여 확보한 상태에서 분양

이나 공사 진행을 하지 못하고 이 사건 사업의 진행을 중단하였고, 2008. 10. 28. 사업

자등록을 폐지하였는데, 그 시점에서 이 사건 회사의 주된 권리로는 대한토지신탁에

신탁된 이 사건 사업부지와, 이 사건 사업에 대한 사업주체로서의 지위 등이 있었고,

주된 채무로는 이 사건 PF 대출채무가 있었다.

(3) 이 사건 PF 대출의 채권자 중 하나였던 주식회사 00000관리(00000

금융 주식회사가 회사명을 변경하였다. 이하 ⁠‘00000관리’라 한다)는 2013. 5. 8. 나

머지 채권자들로부터 000억 원(원금)의 이 사건 PF 대출채권을 모두 인수하여 이 사건

PF 대출채권을 모두 보유하게 되었고, 2013. 5. 31. 원고에게 총합계 약 0,000억 원(미

상환 원금 잔액 및 가지급금 약 000억 원과 미수이자 약 000억 원을 합한 금액)의 이

사건 PF 대출채권을 000억 원에 양도하였다.

(4) 원고는 이 사건 PF 대출채권을 양수함으로써 이 사건 사업의 우선수익자

지위를 가지게 되어, 2013. 7. 12. 대한토지신탁과 부동산매매계약을 체결하여 이 사건

사업부지를 358억 원에 매수하였다.

(5) 또한 원고는 2013. 7. 17. 이 사건 회사로부터 건축주 명의변경 동의서를

받고 주택건설 사업계획 변경신청을 하여 2013. 7. 30. 00시장으로부터 이 사건

사업의 사업주체와 사업기간․사업명을 변경하는 사업계획변경승인을 받았다.

(6) 이 사건 사업은 단순히 건축할 대지의 소유권이전과 건축허가 명의자 변

경만으로 새로운 토지의 소유자가 건축을 계속할 수 있는 경우에 해당하지 않고, 주택

법 제16조 제1항에 의해 사업계획승인을 얻어야 하고, 승인받은 사업계획을 변경하기

위해서는 같은 조 제3항에 의하여 변경승인을 얻어야 하는 사업이다. 따라서 종전 사

업주체가 승인받은 사업을 계속하기 위해서는 사업계획변경승인을 통해 사업자체를 양

수해야 한다.

(7) 원고는 00000관리로부터 이 사건 PF 대출채권을 450억 원에 모두 인수

하여 이 사건 회사에 대하여 0,000억 원의 채권을 보유하게 되었는데, 그 상태에서 이

사건 부지를 대한토지신탁을 통하여 000억 원에 양수하였다. 그리고 이 사건 PF 대출

채권을 양수하는 데 든 000억 원의 비용 중 000억 0,000만 원은 재고자산으로 대체하 는 것으로, 00억 0,000만 원은 채권처분손실로 회계처리를 하였다. 재고자산으로 대체

한 채권 000억 0,000만 원은 분양원가로 처리하는 등의 방법으로 궁극적으로 시행사업

의 원가(비용)로 처리하게 된다. 이와 같은 조치를 통하여 결국 원고는 이 사건 회사로

부터 이 사건 부지를 양수하고 이 사건 회사의 부채를 사실상 면제하여 준 것으로 이

사건 회사의 부채를 인수한 것과 같은 결과가 된다고 볼 수 있다.

(8) 위 인정사실들에 의하면, 원고는 이 사건 PF 대출채권을 모두 인수함으로

써 이 사건 회사의 부채를 해결하였고, 이 사건 사업부지를 매수하였으며, 이 사건 사

업주체로서의 변경승인도 받았는바, 이는 원고가 이 사건 사업에 관한 핵심적인 권리 와 의무를 모두 승계한 것으로서 ⁠‘해당 사업의 사업용 재산을 비롯한 물적ㆍ인적 시설 및 권리의무 등을 포괄적으로 양수하여 사업의 동일성을 유지하면서 경영주체만을 교

체시키는 것’으로 볼 수 있다. 따라서 원고는 이 사건 회사로부터 이 사건 사업을 양수

한 ⁠‘사업의 양수인’에 해당한다고 판단된다.

(9) 원고는 이 사건 회사가 2008. 10. 28. 이미 폐업하였으므로 그 이후에는

사업이 존재하지 아니하여 원고가 사업을 양수하였다고 할 수 없다는 취지로 주장하 나, 형식적으로 사업자등록을 폐지하였더라고 하더라도 앞서 살펴본 바와 같이 이 사

건 PF 대출채권과 이 사건 사업부지 등 이 사건 사업의 실체를 이루는 자산들은 여전

히 존재하고 있었고, 이후 원고가 이 사건 사업의 위 핵심적인 자산들을 승계하고 이

사건 회사로부터 건축주 명의변경 동의를 얻어 사업주체 변경승인까지 받았으므로, 이

사건 회사는 늦어도 이 사건 사업계획변경승인 당시까지는 잔존 업무의 처리를 위해

사실상 존속하고 있었다고 봄이 상당하다. 따라서 원고의 이 부분 주장은 이유 없다.

(10) 또한 원고는 자신이 이 사건 회사로부터 이 사건 PF 대출채권이나 이 사

건 사업부지를 직접 양수한 것이 아니라 제3자로부터 양수한 것이므로 사업의 양수라 고 볼 수 없다는 취지로도 주장하나, 이 사건 사업은 이 사건 사업부지에 주택법 소정

의 공동주택을 건설하는 사업으로서 사업주체의 사업부지 취득, 대출채권의 양수를 통

한 부채의 해결 등은 사업주체 변경승인을 위한 요건일 뿐 반드시 종전 사업주체로부

터 직접 이를 양수해야 하는 것은 아니다. 원고는 이 사건 사업의 핵심적인 내용을 이

루는 자산과 의무를 모두 인수하고 사업계획변경승인을 얻었으므로 이는 사업의 양수 에 해당한다고 보아야 하고, 반드시 이 사건 회사 본인으로부터 사업부지를 양수해야 만 사업양수인의 제2차 납세의무를 부담한다고 해석할 수는 없으므로, 원고의 이 부분

주장 역시 받아들일 수 없다.

2) 원고가 이 사건 사업부지에 대한 대가를 지급하지 않았다는 주장에 관한 판단

헌법재판소는 1997. 11. 27. 선고 95헌바38 결정으로 구 국세기본법(1974. 12. 21.

법률 제2679호로 제정되고, 1993. 12. 31. 법률 제4672호로 개정되기 전의 것) 제41조 가 제2차 납세의무제도를 규정하면서 사업양수인의 책임범위를 제한하지 않은 채 양수

재산의 한도를 넘는 무제한의 책임을 지도록 하는 것은 국민의 경제생활에 법적 안정

성 및 예측가능성을 부여하기 위하여 과세요건법정주의와 명확주의의 기조에 서 있는

헌법 제38조, 제59조 소정의 실질적 조세법률주의와 비례의 원칙에 위반되어 위헌이라 고 하면서, 그 위헌성을 제거하는 방법으로 사업양수인의 제2차 납세의무는 양수한 재

산의 가액을 한도로 제한하여 인정하는 것이 적절하다고 선언하였다. 그에 따라 구 국

세기본법(1993. 12. 31. 제4672호로 개정된 것) 제41조는 사업의 양수인은 ⁠‘양수한 재

산의 가액을 한도’로 제2차 납세의무를 지는 것으로 개정되었고, 이는 현재까지 그대로

유지되고 있다.

이 사건에서 원고가 이 사건 회사에 이 사건 사업부지의 대가를 지급하였는지 여부 에 관하여 본다. 원고는 이 사건 회사의 부채 0,000억 원을 인수하였고(한편, 원고는

00000관리로부터 이 사건 PF 대출금을 인수하는 데 든 비용 000억 원을 기준으로

하면 원고가 인수한 부채는 000억 원이라고 할 수 있다고 주장한다), 이 사건 부지는

358억 원에 매수하였으므로 이 사건 사업부지의 대가를 지급할 것이 없게 된다고 주장

한다.

국세기본법 시행령 제23조 제2항은 ⁠“법 제41조 제2항에서 ⁠‘양수한 재산의 가액’이란

다음 각 호의 가액을 말한다.”고 규정하면서 제1호로 ⁠“사업의 양수인이 양도인에게 지

급하였거나 지급하여야 할 금액이 있는 경우에는 그 금액”을 들고 있다.

앞서 살펴본 바와 같이 원고는 00000관리로부터 이 사건 회사에 대한 이 사건

PF 대출채권 1,862억 원을 000억 원에 인수함으로써 이 사건 회사에 대하여 0,000억

원의 채권을 보유하게 되었는데, 그 채권에 대한 추심은 하지 않은 채 이 사건 사업부

지를 대한토지신탁을 통하여 000억 원에 매수하고 그 대금을 지급하였다. 그리고 이

사건 PF 대출채권을 인수하는 데 든 000억 원의 비용 중 000억 0,000만 원은 재고자

산으로 대체하고, 나머지 00억 0,000만 원은 채권처분손실로 회계처리를 함으로써 이

사건 회사에 대한 채권의 추심을 포기한 것으로 보인다. 이와 같은 사정에 비추어 보

면, 원고는 00000관리로부터 이 사건 회사에 대한 이 사건 PF 대출채권을 인수하는

방법으로 이 사건 회사의 이 사건 PF 대출채무를 사실상 인수하였고, 이 사건 사업부

지의 대가로 추가로 000억 원을 지급한 것으로 봄이 타당하다. 따라서 원고의 이 부분

주장도 이유 없다.

3) 원고의 책임범위 제한 여부

원고가 이 사건 회사로부터 이 사건 사업을 포괄적으로 양수함으로써 이 사건 회사 가 납부하지 못한 이 사건 사업에 관한 국세 등에 관하여 제2차 납세의무를 진다고 하

더라도 그 책임은 이 사건 사업을 양수한 시점까지의 이 사건 회사의 납세의무가 확정

된 그 사업에 관한 국세, 가산금, 체납처분비에 한정된다고 할 것이다(국세기본법 제41

조 제1항).

그런데 피고는 원고에 대하여 이 사건 처분을 하면서 그 납부통지일인 2014. 2. 6.까

지의 가산금을 합산하여 부과하였다. 원고가 이 사건 사업을 인수한 것으로 의제되는

날은 원고가 이 사건 회사로부터 건축주 명의변경에 관한 동의를 받은 2013. 7. 17.이 고, 2013. 7. 16.까지 이 사건 사업과 관련하여 이 사건 회사의 납세의무가 확정된

2011년 귀속 종합소득세, 농어촌특별세 및 가산금은 합계 000,000,000원, 2012년 귀속

종합소득세, 농어촌특별세 및 가산금은 합계 000,000,000원인 사실은 당사자 사이에

다툼이 없다. 따라서 이 사건 처분 중 원고가 납부의무를 부담하는 2011년 귀속 및

2012년 귀속 각 종합소득세, 농어촌특별세 및 가산금은 위 각 금액으로 한정된다. 원

고의 이 부분 주장은 이유 있다.

3. 결론

그렇다면, 이 사건 청구는 위 인정범위 내에서 이유 있어 이를 인용하고, 나머지 청

구는 이유 없어 기각할 것인바, 제1심 판결은 이와 일부 결론을 달리하여 부당하므로

원고의 항소를 일부 받아들여 제1심 판결 중 아래에서 취소를 명하는 부분에 해당하는

원고 패소 부분을 취소하고, 이 사건 처분 중 2011년 귀속 종합소득세, 농어촌특별세 및 가산금 합계 000,000,000원을 초과하는 부분, 2012년 귀속 종합소득세, 농어촌특별

세 및 가산금 합계 000,000,000원을 초과하는 부분을 취소하며, 원고의 나머지 항소는

이유 없으므로 이를 기각하기로 하여, 주문과 같이 판결한다.

출처 : 서울고등법원 2015. 10. 22. 선고 서울고등법원 2014누67255 판결 | 국세법령정보시스템